Rechtsexperte über Strukturen wie beim SC Freiburg: "Ein e.V. als Proficlub ist rechtlich heikel"

BZ: Herr Scheuch, es gibt in dieser Saison sechs Clubs mit e.V.-Struktur in der Bundesliga. Warum sind die eingetragenen Vereine in der Minderheit?

Es gibt ja seit Ende der 90er-Jahre die Möglichkeit, die Lizenzspielerabteilung, also den Profibereich, in eine Kapitalgesellschaft zu übertragen unter Berücksichtigung der ominösen 50-plus-1-Regel. Davon haben viele Clubs Gebrauch gemacht, weil es letztlich die einzige Möglichkeit ist, Kapitalgeber als Investoren ins Boot zu holen. So etwas geht bei einem eingetragenen Verein nicht, da kann man zwar Mitglied werden und bekommt dann den gleichen Anteil wie jedes andere Mitglied auch, das ist aber anders als bei einer Kapitalgesellschaft kein Investment, durch das versucht wird, eine Eigenkapital-Rendite zu erzielen. Viele Vereine haben sich damals dem neuen Konzept geöffnet, ohne sofort einen Investor zu beteiligen. Viele haben aber auch Gebrauch davon gemacht.

Alexander Scheuch, 39, ist Jurist und war Justiziar beim 1. FC Köln. Er ist Professor an der Uni Bonn und dort Direktor des Instituts für Handels- und Wirtschaftsrecht.

BZ: Zum Beispiel?

Bayern München hatte als Aktiengesellschaft von Anfang an Partner und hat seine Partnerschaften immer weiter ausgebaut. Auch der VfB Stuttgart hat eine AG, inzwischen mit den Anteilseignern Porsche und Daimler. Borussia Dortmund ist als einziger Bundesligist an die Börse gegangen.

BZ: Wie genau geht so eine Ausgliederung vonstatten?

Ein Teil der Vermögensgegenstände und Vertragsbeziehungen wird aus dem e.V. "rausgeschnitten" und auf eine Ebene nach unten verlagert, in eine eigene Gesellschaft. Man schafft so eine neue juristische Person. Nach der Ausgliederung gehören erst einmal 100 Prozent der Anteile, ob das nun Aktien oder GmbH-Geschäftsanteile sind, dem e.V. Der hat somit eine hundertprozentige Tochtergesellschaft und in dieser finden wir dann zumindest die abgeschlossenen Spielerverträge, die Verträge mit Trainern und den Leitern des operativen Geschäfts, also GmbH-Geschäftsführer oder AG-Vorstand. Wenn einem Verein das Stadion gehört, wird das vielleicht auch noch mit in diese Gesellschaft gepackt. Der eigentliche Mutter- oder Stammverein bestimmt die Geschicke dieser Tochtergesellschaft fortan nur noch mittelbar.

BZ: Gibt es noch einen Grund für die Umwandlung des Profibereichs, außer dass es "frisches" Geld gibt?

Meines Erachtens ist es rechtlich heikel, in der Rechtsform des e.V. einen professionellen Fußballclub zu betreiben. Viele würden sagen, dass es sogar rechtswidrig ist.

BZ: Inwiefern?

Juristen nennen das eine "Rechtsformverfehlung": Es ist nicht vorgesehen, dass große Wirtschaftsunternehmen die Rechtsform eines Vereins haben. Vor allem, weil es da keine Gläubiger-Schutzmechanismen in dem Umfang gibt, wie es diese im Kapitalgesellschaftsrecht, zum Beispiel bei einer GmbH oder Aktiengesellschaft, gibt, wo dafür gesorgt werden muss, dass das Stamm- bzw. Grundkapital erhalten bleibt. Das alles gibt es im Vereinsrecht nicht, es ist ganz klassisch einfach auf kleine Vereine ausgelegt. Wer ein Wirtschaftsunternehmen sein möchte, soll eine GmbH, Aktiengesellschaft oder Genossenschaft werden, aber kann kein eingetragener Verein sein. Es ist die ziemlich herrschende Rechtsmeinung, dass man durch die Ausgliederung in eine Kapitalgesellschaft diesen Bedenken Rechnung trägt und die Ausgliederung rechtlich sicherlich die sicherere Variante ist.

BZ: Wenn das Vereinsrecht gar nicht für Erstliga-Fußballclubs passt, was bedeutet das für die verbliebenen e.V.s?

In letzter Konsequenz müsste das Registergericht eigentlich sagen: "Hört zu, wenn jetzt nicht bald die Ausgliederung kommt, löschen wir euch irgendwann als Verein." In Mainz war das so, aber irgendwann ist das Registergericht dort doch eingeknickt und hat gesagt: "Wenn das Finanzamt sagt, mit eurer Gemeinnützigkeit ist alles in Ordnung, dann könnt ihr auch e.V. bleiben." Aber streng genommen ist beides nicht miteinander verknüpft. Natürlich wäre es auch ein Politikum, wenn das lokale Registergericht anfinge, den lokalen Profi-Club zu löschen.

BZ: Ein e.V. im Profifußball ist also juristische Grauzone?

Dunkelgrauzone.

BZ: Aber gekoppelt an Umsatzzahlen ist diese Rechtsform nicht? Dass zum Beispiel ein Verein mit über 100.000 Euro Umsatz – der SC Freiburg hat die 200-Millionen-Grenze überschritten – kein e.V. mehr sein kann.

Nein, sie ist nicht gekoppelt an bestimmte Summen. Aber will ein e.V. selbst wirtschaftlich tätig sein, muss er vor allem zwei Dinge beachten: Er darf keine Gewinne ausschütten und die wirtschaftliche Aktivität muss einem übergeordneten ideellen Zweck dienen. Man muss aber – wenn wir ehrlich sind – sehr daran zweifeln, dass die Profiabteilung eine Bundesligaclubs der gemeinnützigen Förderung des Sports dient. Sportlichen Erfolg auf Bundesliga-Level zu haben, ist zum Großteil ein Selbstzweck.

BZ: Wie können die Mitglieder trotz Ausgliederung noch mitreden?

Trotz Ausgliederung gibt weiterhin der Verein den Ton in der Tochtergesellschaft an. Er wird dort vom Vereinsvorstand vertreten. Die Mitgliederversammlung des Vereins könnte nun theoretisch den Vereinsvorstand anweisen, auf Ebene der Tochtergesellschaft bestimmte Dinge zu tun oder auch nicht. In der Praxis sehen die meisten Vereinssatzungen aber vor, dass die Mitgliederversammlung normalerweise nicht in den Profibereich reinregieren darf. Man findet aber für besonders wichtige Sachen Ausnahmen davon. Zum Beispiel haben viele in ihrer Vereinssatzung stehen, dass der Vereinsvorstand in der Tochtergesellschaft nur dann zustimmen darf, Anteile zu verkaufen, wenn vorher im eingetragenen Verein die Mitgliederversammlung dem zugestimmt hat, zum Beispiel im Fall einer Abgabe von mehr als 25 Prozent der Anteile. Sobald man die Kapitalgesellschaft gegründet hat, kann man grundsätzlich externe Geldgeber als Gesellschafter mit reinholen gemäß 50 plus 1, also bei einer GmbH oder AG bis zu 49,9 Prozent. Ein Sonderfall, den viele in der Bundesliga gewählt haben, ist die GmbH und Co. KGaA (Kommanditgesellschaft auf Aktien). Bei diesem Modell gibt es noch eine Gesellschaft mehr: Die GmbH ist dabei die persönlich haftende Gesellschafterin in der KGaA, macht auch die Geschäftsführung und muss in so einem Fall – siehe Dortmund, Köln, Bremen – zu 100 Prozent vom Verein beherrscht sein. Dafür darf man aber auch alle Aktien an Dritte abgeben, also das komplette Kapital, zum Beispiel über die Börse. Trotzdem bestimmt die GmbH als Komplementärin, als persönlich haftende Gesellschafterin, die Geschicke, also das operative Geschäft. Das macht diese auf den ersten Blick komische Mischrechtsform "Kommanditgesellschaft auf Aktien" so attraktiv und verbreitet in der Bundesliga.

BZ: Wo also haben die Mitglieder noch wirklich Einfluss in einem ausgegliederten Modell?

Die Mitglieder haben grundsätzlich nur in einem e.V. Einfluss und Mitspracherecht, außer man ermöglicht zum Beispiel auf der Ebene der Kapitalgesellschaft eine Mitgliederbeteiligung. Beim Hamburger SV war das ein Ziel der letzten Umstrukturierung, einen Supporters Trust einzurichten, sodass sich Fans auch auf Ebene der operativen Lizenzspieler-Gesellschaft Anteile sichern können.